在《商业特许经营的常见法律风险及对策解析（一）》中，我们阐述了商业特许经营迅速发展的现状及问题、特许经营的特殊法律规定以及特许经营合同解除的认定及裁判规则。在本篇文章中，我们将继续就特许经营合同解除的认定及裁判规则、特殊案例展开分析与学习。
一、特许经营合同解除的认定及裁判规则
（一）以约定解除为请求权基础案件的认定及裁判规则
【审查要点】
1.特许经营合同是否约定了可以解除合同的情形；
2.对照合同约定审查约定解除的情形是否已成就；
3.解除权的行使方式是否符合法律规定或合同约定。
在特许经营合同约定解除条件且当事人的证据足以证明该解除件成就时，法院可以根据合同的约定判决解除合同。
【典型案例】
雷飞与重庆源榕和餐饮文化有限公司特许经营合同纠纷案[裁判法院：重庆市高级人民法院；案号：（2019）渝民终2054号]
裁判要旨：待许经营合同生效后，被特许人的非恶意违约行为促成了合同约定的解除条件成就时，仍可认定约定解除合同的条件成就被特许人诉请依约解除合同的，人民法院应依予支持。《全国法院民商事审判工作会议纪要》指出，一般情况下，违约方不享有单方解除合同的权利。此处“单方解除合同”应限定于法定解除合同的情形，而不完全适用于约定解除合同的情形，对于约定解除合同的情形应按意思自治原则并结合《中华人民共和国民法总则》第一百五十八条、第一百五十九条处理，即只要相关行为可以在法律上产生约定解除合同要件成就的法律效果，就可以依约解除合同。
（二）协商一致解除的认定及裁判规则
【审查要点】：
1.双方是否对解除合同本身达成合意；
2.双方是否对解除合同的时间、解除后的责任达成一致。
双方均同意解除合同，但对解除时间、合同解除后的责任不能达成一致的，此时是否属于协商一致解除，学界存在不同观点。观点一认为，只有双方同时对合同解除时间、合同解除后的责任达成一致时才可以认定双方达成解除合同的合意；观点二认为，双方对合同解除的时间能达成一致或同意由法院判决确定合同解除的时间，但对合同解除后的责任不能达成一致的，此时可以认定双方达成了解除合同的合意；观点三认为，即便双方对解除合同的时间、合同解除后的责任都不能达成一致，只要双方同意解除，即可以认定双方达成解除合同的合意。笔者倾向于同意观点二，在此情形下，法院可据此确认合同解除及解除时间，合意解除相当于是当事人以新协议解除旧协议如双方提出解除合同的依据不相同(各自认为对方存在违约)、诉请主张也有所差异，则法院仍需分别审查双方主张的违约行为是否成立，进而确定合同解除后当事人双方各自所应承担的责任。
（三）继续履行合同的认定
【审查要点】
守约方可以要求违约方继续履行合同，条件为：
1.存在违约行为；
2.守约方请求违约方继续履行合同；
3.守约方能够继续履行合同。
【典型案例】
南京宝庆银楼连锁发展有限公司、江苏创煜工贸有限公司与南京家庆银楼首饰有限责任公司、南京宝庆首饰总公司特许经营合同纠纷案[裁判法院：江苏省高级人民法院；案号：（2012）苏知民终字第0154号]
裁判要旨：在特许经营合同关系中，首先应当保证特许人对注册商标等特许经营资源的绝对控制，被特许人应当依约诚信经营，不得攫取特许人的知识产权利益，且未经特许人许可，被特许人不得擅自使用特许经营资源开设店铺；而被特许人在经营过程中对特许人的品牌增值作出了贡献，其在特许经营中获得的正当经营利益亦应获得相应的保障。对于被特许人依约诚信经营的行为，特许人亦应当按合同约定允许其继续经营并正常审批，无正当理由不得拒绝许可。
二、合同解除的民事责任
特许经营合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，相据履行情况和合同性质，当事人可以要求采取补救措施、返还款项等并有权要求赔偿损失。同时，违约方还应承担支付违约金、赔偿经济损失等责任。此外，被特许人对于履行合同过程中掌握的特许人经营资源，还附有保密等后合同义务，如泄露或者不正当地使用特许人的商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。具体责任承担方式如下：
1.采取补救措施。具体指矫正合同不适当履行的情况，使履行缺陷得以消除。
2. 返还款项。对于年、月管理费等阶段性支付的费用，应当考虑合同的具体履行情况、双方的过错程度等因素确定已支付的管理费是否返还和未支付的管理费是否应当支付。对于加盟费、使用费等一次性支付的费用，一般可按照实际经营期限与约定经营期限进行折算，没有约定经营期限的，应综合考虑合同的订立和履行情况、实际经营期限、双方当事人的过错程度等因素酌情确定特许权使用费的返还比例。
对于培训费等针对某一特定服务的费用，应当按照相关服务的履行情况、服务内容的特性、费用占总合同款项的比例等因素，酌情确定是否返还以及返还比例。
3. 赔偿损失。违约方以支付金钱的方式弥补受害方因违约行为所减少的财产或所丧失的利益，通常包括实际损失和间接损失。
4. 支付违约金。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。
5.后合同义务。合同解除后，被特许人应停止使用特许人的经营资源。特许经营合同的当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，均不得泄露或者不正当地使用。被特许人亦有返还上述与知识产权有关的文件和材料的义务，并遵守合同约定的竟业禁止条款(如有)。
综上，无论是处于快速成长期中的特许人还是刚起步的被特许人都应重视签订的《商业特许经营协议》，明确自己及对方的权利义务，必要时将披露信息、经营要求、特许经营操作手册等内容作为合同的附件或者普通合同予以确认，让协议更具可操作性。对于特许人来说，不能抱有侥幸心理，在不具备成熟的经营模式和持续提供指导、培训、技术支持的能力时，就急于扩张、发展“下线”；对于被特许人来说，不能仅被“美好”的广告和未来展望宣传吸引，应认真、充分考察特许人资质、经营资源等，尤其是必须披露的信息及备案情况，要做到理性签约。另一方面，应当扩大特许经营资源知识产权保护的覆盖面，提高对特许经营资源的知识产权保护意识，在合同中对经营资源的使用方式、使用范围、使用期限以及合同终止后的处理进行明确的约定，最后注意将合同内容落到实处。
